Filiazione per coppie omoaffettive in Italia

La regolamentazione dei diritti delle coppie omosessuali in Italia ha vissuto una svolta significativa con l’introduzione della Legge n. 76/2016, nota come “Legge Cirinnà”. Questa normativa ha istituito l’istituto delle unioni civili tra persone dello stesso sesso, costituendo il primo riconoscimento giuridico delle coppie omosessuali nell’ordinamento italiano. Durante l’iter parlamentare, il testo originale della legge includeva la possibilità dell’adozione del figlio del partner (c.d. stepchild adoption), ma questa previsione è stata successivamente stralciata a causa delle forti opposizioni politiche e sociali.

Le ristrettezze dell’ordinamento italiano in materia di filiazione per le coppie omosessuali ha spinto queste ultime a cercare il soddisfacimento delle proprie aspettative di genitorialità in Paesi dove le norme sono più favorevoli, come ad esempio in Francia o Spagna.

Tuttavia, la trascrizione di un atto di nascita formato all’estero può essere parziale, riconoscendo solo il genitore biologico, se il Comune – ed eventualmente il Tribunale – investito esegue quanto stabilito dalla Corte di Cassazione nella sentenza n. 38162/2022. Questo approccio, pur garantendo un legame legale tra il minore e almeno uno dei genitori, non riconosce il genitore intenzionale: ciò rende essenziale il supporto di uno studio legale per diritto di famiglia internazionale, come Boschetti Studio Legale, il cui impegno è quello di garantire assistenza giuridica qualificata per far sì che i Comuni italiani riconoscano la bigenitorialità nel caso di figli di coppie gay, e il conseguente diritto del minore ad essere considerato parte di una famiglia al pari di quanto avviene per i figli di genitori eterosessuali, nonché di godere delle relative prerogative connesse allo status di figlio.

La normativa di riferimento in Italia in tema di filiazione è contenuta nel Codice Civile, negli articoli relativi alla genitorialità, e nella legge 184/1983 sull’adozione. Secondo l’articolo 269 c.c., madre è solo colei che partorisce il bambino. Questa definizione, seppur applicabile alla maggior parte dei casi, esclude il riconoscimento di una “madre intenzionale” nel caso di coppie omogenitoriali femminili.

Per quanto riguarda le coppie gay maschili, l’impossibilità naturale di concepire figli comporta l’inevitabile ricorso alla gestazione per altri (GPA) o altrimenti denominata “maternità surrogata”, che attualmente, però, è divenuta addirittura un reato internazionale, nel senso che lo commette anche il cittadino italiano che esegue la pratica all’estero. Pur in assenza di precedenti giurisprudenziali, trattandosi di una modifica recentissima avutasi del 2024, è pressoché scontato che non vi sarà più spazio per la trascrizione dell’atto di nascita con il doppio genitore laddove si abbia fatto ricorso alla maternità surrogata.

La materia della genitorialità delle coppie gay, come si è già accennato, è stata molto attenzionata nella giurisprudenza degli ultimi anni. Se è vero che le Sezioni Unite della Corte di Cassazione (sentenza n. 12193/2019) hanno stabilito che non è possibile riconoscere automaticamente in Italia un atto di nascita formato all’estero che indichi due padri o due madri, ritenendo tale riconoscimento contrario all’ordine pubblico internazionale, successivamente, tuttavia, si è registrata la sentenza n. 33/2021 con cui la Corte Costituzionale ha affermato che in queste fattispecie deve essere tenuto in considerazione il superiore interesse del minore. La Consulta, nel rilevare tuttavia che tale interesse non può prevalere automaticamente sul divieto della maternità surrogata, ha invitato il legislatore a intervenire per colmare le lacune normative. Si tratta certamente di una pronuncia importante per le coppie gay, anche a livello “politico”, avendo riconosciuto che l’attuale ordinamento giuridico non offre una tutela sufficiente ai minori nati da tecniche non consentite in Italia.

Bisogna tuttavia precisare che, in relazione alla maternità surrogata, tali pronunce attengono a un periodo in cui la maternità surrogata era sì sanzionata a livello penale interno, ma non trovava intralcio a livello internazionale, nel senso che le coppie gay erano libere di praticarla in altri Stati dove questa è consentita, con tutte le problematiche inerenti il riconoscimento degli status in Italia, ma senza cadere in alcuna ipotesi criminorsa. Attualmente, la situazione è ben diversa: il 4 novembre 2024 è stato ufficialmente modificato l’articolo 12 della legge 40/2004 con la nuova legge n. 169/2024, il cui testo è apparso sulla Gazzetta Ufficiale il 18 novembre 2024. La modifica riguarda la possibilità di perseguire penalmente i cittadini italiani che si recano all’estero per accedere alla gestazione per altri.

Un altro importante riferimento normativo è rappresentato dalla Convenzione Europea sui Diritti dell’Uomo (CEDU) e dalla giurisprudenza della Corte di Strasburgo. In particolare, le sentenze Mennesson e Labassee contro Francia (2014) hanno stabilito che il rifiuto di riconoscere i legami di filiazione formati all’estero può violare il diritto alla vita privata del minore, garantito dall’art. 8 della CEDU. Sebbene queste pronunce non abbiano forza vincolante diretta in Italia, esse influenzano l’interpretazione delle norme nazionali, specialmente in relazione alla tutela dei diritti fondamentali, e possono rappresentare dei riferimenti per futuri cambiamenti normativi in materia di filiazione per coppie omosessuali.

Dunque, come si è visto, il sistema italiano per la filiazione della coppia omosessuale evidenzia dei vuoti di tutela, e l’interprete deve attuare un bilanciamento tra il rispetto dei principi di ordine pubblico e la tutela dei diritti del minore. In ballo, infatti, non c’è solo l’interesse della coppia omosessuale alla bigenitorialità, ma anche quello del minore a far parte di una famiglia completa, dove i caregiver siano considerati dalla legge entrambi come genitori e dove il minore stesso possa godere dei più ampi diritti, senza alcuna discriminazione.

Boschetti Studio Legale si impegna a offrire soluzioni legali mirate, sfruttando la propria competenza nel diritto internazionale, nonché l’empatia e la professionalità del proprio team di avvocati, per garantire che ogni famiglia composta da coppie omosessuali possa affrontare le proprie sfide in materia di filiazione con fiducia e serenità. Con esperienza nel diritto internazionale e di famiglia, assistiamo le coppie omogenitoriali e gli stranieri residenti in Italia in queste complesse questioni. Lo Studio offre supporto nella preparazione delle richieste di trascrizione degli atti di nascita e nella gestione dei procedimenti di adozione in casi particolari, un’opzione prevista dall’art. 44 della legge 184/1983 per tutelare i legami affettivi tra il minore e il genitore intenzionale.

La filiazione della coppia omosessuale in Italia è un tema che si intreccia strettamente con la questione della responsabilità genitoriale, regolata da un insieme di norme nazionali e principi internazionali. In assenza di norme che regolamentino in modo organico e netto la filiazione delle coppie omogenitoriali, il riconoscimento della genitorialità è un aspetto molto delicato e complesso, che a volte – laddove vi siano rifiuti degli ufficiali di stato civile – necessita di venire affidato a un avvocato per il diritto di famiglia internazionale. Boschetti Studio Legale, facendo richiamo alla giurisprudenza e alla normativa nazionale e internazionale, può tutelare i diritti delle coppie omosessuali, delineando strategie precise e prospettate con chiarezza al cliente sin dal primo contatto.

La responsabilità genitoriale, secondo il Codice Civile italiano, è il complesso di doveri e diritti che spettano ai genitori per la cura, l’educazione e lo sviluppo del figlio. Tuttavia, come si è già osservato, per le coppie omosessuali il sistema italiano riconosce tali diritti solo al genitore biologico o al genitore adottivo. Questo crea un evidente squilibrio, che incide sulla vita familiare del minore e della coppia, traducendosi in una disparità di diritti che la nostra società, in una sua buona parte, interpreta come una discriminazione.

La giurisprudenza recente ha cercato di intervenire per ridurre tali squilibri. Con la sentenza n. 32/2021, la Corte Costituzionale, nel dichiarare l’inammissibilità di una questione di legittimità costituzionale sull’art. 250 c.c., che impedisce il riconoscimento diretto della genitorialità sociale per le coppie dello stesso sesso, ha sottolineato che l’attuale disciplina non garantisce una tutela adeguata ai diritti del minore, sollecitando un intervento legislativo per riformare il sistema.

Nel caso di minori nati all’estero, la responsabilità genitoriale del genitore intenzionale può essere riconosciuta e costituita tramite l’istituto di diritto di famiglia dell’adozione in casi particolari, prevista dall’art. 44 della legge 184/1983. Questa procedura, seppur utile, non offre una piena parità di trattamento rispetto alle famiglie tradizionali, differenziandosi notevolmente dall’adozione piena, e, dunque, creando una disparità di trattamento significativa per le coppie omosessuali. Basti pensare che l’adozione in casi particolari prevista per le coppie dello stesso sesso:

• Non crea vincoli di parentela con la famiglia dell’adottante
• Mantiene i rapporti giuridici con la famiglia d’origine
• Limita i diritti successori al solo adottante
• Non consente la trasmissione del cognome dell’adottante

Questa disparità di trattamento è stata oggetto di critiche dalla Corte Costituzionale, la quale, con la sentenza n. 33/2021, ha definito l’adozione in casi particolari come “una forma di tutela degli interessi del minore significativa, ma ancora non del tutto adeguata al metro dei principi costituzionali e sovranazionali”. La discriminazione si manifesta particolarmente nell’ambito successorio, dove i figli adottati attraverso questa procedura non godono degli stessi diritti ereditari nei confronti dei parenti dell’adottante, creando una categoria di figli con tutele ridotte rispetto ai figli adottivi con adozione piena.

In un momento storico dove la genitorialità delle coppie omosessuali è particolarmente sentito, e dove si apre il campo a modifiche legislative di maggiore apertura, Boschetti Studio Legale si impegna ad assistere le famiglie omosessuali nel percorso di riconoscimento della responsabilità genitoriale, sia attraverso l’adozione in casi particolari che mediante il ricorso a strumenti di diritto internazionale. Grazie alla conoscenza delle normative europee e delle convenzioni internazionali, lo Studio aiuta a garantire che i diritti, sia della coppia gay che dei figli minori, siano rispettati e che la vita del nucleo familiare possa svilupparsi senza discriminazioni.

Chiaro è come la materia sia di assoluta importanza. Basti pensare alle difficoltà pratiche evidenti incontrate, ad esempio, da un bambino che, in attesa del riconoscimento del legame con il genitore intenzionale, non può essere prelevato da scuola senza una delega o rischia di rimanere privo di sostegno economico in caso di separazione dei genitori. In situazioni di emergenza sanitaria, la mancanza di riconoscimento del genitore intenzionale può persino mettere a rischio decisioni tempestive per la salute del minore.

L’attuale incertezza legislativa non deve scoraggiare chi cerca tutela. È essenziale agire tempestivamente per difendere posizioni di fondamentale importanza quali il diritto delle coppie alla genitorialità e l’interesse superiore del minore.

La trascrizione degli atti stranieri in Italia in materia di filiazione per coppie omosessuali è un tema cruciale per la tutela dei diritti dei minori e delle famiglie. Facendo un punto sui casi più recenti, si può richiamare la sentenza con cui la Corte d’Appello di Milano ha stabilito che solo la madre biologica può essere riconosciuta come tale, accogliendo il reclamo della Procura contro i decreti del Tribunale che avevano validato le trascrizioni degli atti di nascita di figli di tre coppie di donne, nati da procreazione assistita effettuata all’estero. Questa decisione ha annullato il riconoscimento della “doppia maternità”, ordinando la rettifica degli atti di nascita.

La Corte d’Appello ha respinto l’interpretazione del Tribunale sottolineando che nell’ordinamento italiano non è ammessa la formazione di atti di nascita che indichino due genitori dello stesso sesso. Citando la giurisprudenza della Cassazione e della Corte Costituzionale, i giudici hanno stabilito che tali trascrizioni non trovano fondamento legale e devono essere rettificate. Hanno inoltre ribadito che spetta al legislatore intervenire per disciplinare in modo organico i diritti delle coppie omogenitoriali e, in particolare, quelli dei minori coinvolti. Il Parlamento dovrà bilanciare diritti costituzionali contrapposti, compresi quelli del nascituro, e considerare situazioni come la separazione delle coppie omosessuali, stabilendo se la scelta genitoriale debba essere irrevocabile. Attualmente, pertanto, l’unica strada percorribile per i genitori intenzionali sarebbe quella dell’adozione in casi particolari, rafforzata dalla già citata sentenza della Corte Costituzionale.

Passando invece a un caso positivo, si può far menzione di quello del bambino nato negli Stati Uniti attraverso la maternità surrogata, figlio di un italiano e un americano, al centro di una pronuncia del Tribunale di Milano. I giudici hanno ordinato al Comune di trascrivere integralmente l’atto di nascita, riconoscendo entrambi i genitori. La decisione si fonda sulla sentenza n. 33/2021 della Corte Costituzionale, che aveva confutato la pronuncia della Cassazione n. 12193/2019, secondo cui l’adozione in casi particolari era sufficiente per tutelare i diritti del minore. Come si è già detto, difficilmente tale posizione potrà essere mantenuta dal 2024 che la maternità surrogata è divenuta per legge un reato universale.

Del luglio 2024 è invece l’articolo pubblicato sul sito web di Roma Capitale, in cui il Sindaco ha comunicato l’avvenuta trascrizione di tre certificati di nascita esteri per una bambina e due bambini, figli di due mamme, segnando un passo significativo nel riconoscimento dei diritti delle famiglie omogenitoriali. Questo gesto, a detta del Sindaco di Roma, si inserisce in un più ampio impegno politico volto a garantire pari diritti a tutti i minori, indipendentemente dalla composizione familiare.

Il Tribunale di Arezzo, invece, ha recentemente affrontato il caso di due donne, unite civilmente e conviventi da oltre un decennio, che avevano intrapreso un percorso di procreazione medicalmente assistita in Spagna, utilizzando ovuli di una delle due, fecondati e poi impiantati nell’utero dell’altra. Tuttavia, al momento della registrazione della nascita in Italia, l’Ufficiale di Stato civile aveva attribuito la maternità solo alla partoriente, escludendo la possibilità di riconoscere come madre anche la donna biologicamente legata ai gemelli.

Il Tribunale, nel proprio decreto, ha ribadito che, secondo l’attuale legislazione italiana, la maternità è esclusivamente legata al parto, come previsto dall’art. 269 del codice civile e dall’art. 11 comma 3 del D.P.R. n. 396/2000. La legge n. 40 del 2004, infatti, vieta l’accesso alle tecniche di procreazione medicalmente assistita alle coppie omosessuali, limitandole alle coppie eterosessuali in situazioni di infertilità patologica. Inoltre, i giudici aretini hanno evidenziato che in diverse sentenze, inclusa la n. 7413/2022, la Cassazione aveva già rigettato richieste simili, evidenziando che il riconoscimento della doppia maternità tramite rettifica dell’atto di nascita non è conforme alla normativa vigente. Di nuovo, quindi, si è sottolineato che il miglior interesse del minore può essere garantito attraverso l’adozione in casi particolari, che crea legami parentali senza violare le disposizioni legislative.

Infine, va segnalato che dopo la sentenza della Corte Suprema di Cassazione, Sezioni Unite Civili, n. 38162, è intervenuta la circolare n. 3/2023, con la quale il Ministero dell’Interno ha cercato di chiarire una questione di particolare rilevanza in materia di trascrivibilità degli atti di nascita formati all’estero. L’oggetto della comunicazione riguarda, in particolare, i bambini nati tramite la pratica della gestazione per altri (c.d. maternità surrogata) e il conseguente riconoscimento giuridico dei legami familiari in Italia.

La circolare richiama il passo della sentenza in cui la Corte ha affermato che la pratica della gestazione per altri lede gravemente la dignità della donna e compromette le relazioni umane, indipendentemente dalle modalità con cui è realizzata o dagli scopi perseguiti. Per questo motivo, né l’atto di nascita formato all’estero né eventuali provvedimenti giudiziari stranieri che riconoscano la genitorialità intenzionale possono essere trascritti automaticamente in Italia. Nonostante ciò, il Ministero ha chiesto ai Sindaci di riconoscere quanto stabilito dalla Corte in merito all’importanza di tutelare i diritti fondamentali del bambino nato attraverso questa pratica, posto che il minore ha diritto al riconoscimento giuridico del legame affettivo e familiare instaurato con il genitore intenzionale. Per garantire tali diritti, l’adozione in casi particolari, regolata dall’art. 44, comma 1, lettera d) della legge n. 184/1983, resta lo strumento giuridico idoneo a conferire al bambino lo status di figlio anche rispetto al partner del genitore biologico.

Questa comunicazione, se alla data in cui è stata diffusa rappresentava un passaggio cruciale per le coppie omogenitoriali che avevano fatto ricorso alla maternità surrogata, a seguito dell’entrata in vigore della legge n. 169/2024 sarà di difficile applicazione, posto che la gestazione per altri, diventando reato universale, è considerata illecita anche se commessa all’estero in Paesi in cui è perfettamente legale.

Da questa rassegna può evidenziarsi l’assoluta incertezza del diritto e delle prassi amministrative quando si parla di trascrizione di atti di nascita di figli di coppie omosessuali nati all’estero con tecniche della PMA e della gestazione per altri. Tale indeterminatezza rende essenziale affidarsi a professionisti esperti in diritto di famiglia internazionale, con particolare riguardo alle tematiche che interessano le coppie omogenitoriali.

Boschetti Studio Legale è in grado di muoversi con competenza tra il diritto nazionale, le convenzioni internazionali e il diritto dell’Unione Europea, al fine di tutelare gli interessi delle coppie omosessuali e dei loro figli nati all’estero. Con il nostro team di avvocati dotati di un approccio professionale ed empatico, ci impegniamo a rappresentare famiglie dello stesso sesso, affrontando i casi di trascrizione di atti di nascita stranieri in Italia.

Le coppie omoaffettive straniere che desiderano vedere riconosciuti i propri diritti genitoriali in Italia si trovano ad affrontare un quadro normativo non favorevole, al quale però si affianca una giurisprudenza costituzionale e di legittimità, nonché della Corte Europea dei Diritti dell’Uomo, molto fertile nell’affrontare i diritti delle coppie gay.

Boschetti Studio Legale, grazie alla sua consolidata esperienza nel diritto di famiglia internazionale, offre assistenza specializzata e altamente professionale. La nostra competenza specifica ci permette di fornire soluzioni concrete per la tutela dei diritti delle famiglie LGBTQ+, sia nella fase di consulenza preventiva che nella gestione di eventuali contenziosi o problematiche con gli ufficiali di stato civile dei Comuni, quando si tratta di trascrivere atti di stato civile in Italia.

Come si è avuto modo di vedere, la situazione attuale vede scenari differenti a seconda della composizione della coppia. Per le coppie di donne, la recente giurisprudenza della Cassazione ha aperto importanti prospettive. In particolare, la sentenza 23319/2021 ha confermato la possibilità di trascrivere in Italia gli atti di nascita formati all’estero che riportano una doppia maternità. Prendiamo ad esempio il caso di una coppia di donne sposata in Spagna: il loro figlio, nato tramite procreazione medicalmente assistita e regolarmente registrato con due madri nel paese iberico, può vedere riconosciuto il suo status anche in Italia, garantendo così continuità nelle relazioni familiari e certezza dei diritti.

Più complessa è la situazione delle coppie maschili, quando il figlio è nato attraverso gestazione per altri in paesi dove questa pratica è legale, come il Canada. Sebbene la GPA sia vietata nell’ordinamento italiano, la Corte Costituzionale, con la sentenza 33/2021, ha sottolineato l’urgenza di tutelare i diritti dei minori nati attraverso questa pratica. In questi casi, lo strumento dell’adozione in casi particolari può rappresentare una soluzione per garantire il riconoscimento del legame con il genitore d’intenzione. Tuttavia, si è già osservato che la trasformazione della maternità surrogata in un reato universale complica notevolmente le cose, potendo essere motivo di esclusione degli scenari aperti dalla Corte Costituzionale di cui si è appena fatta menzione.